Современный научный работник затрачивает гораздо больше усилий на условную единицу научной продукции, чем его советский коллега. Учитывая степень возрастания рабочей нагрузки на условиях совмещения (ст. 60.2 ТК РФ) и совместительства (ст. 60.1 ТК РФ), указанное повышение интенсивности труда научных работников можно обозначить показателем в 30-50%. Даже при погрешности в 10% полученная величина достаточно серьезна. Бесспорно, что такому изменению должен соответствовать и свой правовой режим. Возникает вопрос: соответствует ли указанной интенсификации правовое регулирование времени труда и отдыха современного российского ученого?
В науке трудового права еще в советский период сложилось четкое представление о специфике научного творчества, учитывать которую необходимо при правовом регулировании соответствующих трудовых отношений. В частности отмечалось, что научный труд — это, прежде всего, решение неповторяющихся задач. Труд этот связан с поиском. Высокая степень неопределенности ожидаемых результатов (90% всех фундаментальных исследований имеют отрицательный исход) усугубляет сложность данного труда. Научный труд предполагает обязательную новизну и оригинальность. Как следствие — труд одного ученого зачастую отличается от другого. Сложность научных исследований предполагает и высокую ответственность научных работников за результаты своего труда. Признавалась и повышенная профессиональная мобильность научных кадров*(1). Все эти обстоятельства выступают детерминантами высокого трудового напряжения работников, занимающихся научным творчеством профессионально. Такие особенности необходимо учитывать при определении принципов, лежащих в основе бюджета как рабочего, так и внерабочего времени (времени отдыха) научных работников. Это надо расценивать как важное направление для охраны и обеспечения надлежащих условий научного творчества*(2).
О применении специального режима рабочего времени и так называемом «поощрении досугом» (увеличенной длительности отпусков), как думается, утверждалось всегда. Среди первых работ советского периода, посвященных этой тематике, можно назвать исследования С.Г. Струмилина*(3). На понимании специфики научного труда были основаны и многие нормативные правовые акты. Например, научные сотрудники были названы в Примерном перечне N 1 должностей с ненормированным рабочим днем в учреждениях, где введено государственное нормирование заработной платы (Постановление НКТ РСФСР от 20.04.1928 г. N 112 «О работниках с ненормированным рабочим днем»*(4)). Через некоторое время научным работникам установили сокращенный 6-часовой рабочий день*(5). 21.04.1949 г. было принято постановление Совета Министров СССР «Об отпусках работникам научно-исследовательских, учебных и культурно-просветительских учреждений». В нем для докторов наук был предусмотрен отпуск продолжительностью 48 рабочих дней, для кандидатов наук — 36 рабочих дней, для остальных научных работников — 24 рабочих дня6 и т.д.
Многие проблемы советской эпохи, касающиеся правового регулирования бюджета времени научных работников, потеряли сегодня свою актуальность. Некоторые из них с позиций сегодняшнего дня могут показаться нам теперь даже несколько забавными. Например, в постановлении ЦК КПСС и Совмина СССР от 12.05.1962 г. N 441 «О мерах по дальнейшему улучшению подбора и подготовки научных кадров» было сказано: «Признать недопустимой загрузку ученых многочисленными научно-организационными и общественными поручениями, мешающим исследователям плодотворно работать над важными научными проблемами. Обязать партийные органы, АН СССР, Академии наук союзных республик, министерства и ведомства принять меры к разгрузке ученых от выполнения многочисленных поручений и впредь не допускать их перегрузки общественными обязанностями»*(7).
С тех пор многое поменялось в сути бюджета времени научных работников. Влияние на эти процессы оказывают различные факторы. В их числе можно назвать и современное состояние материально-технической базы, и новую организационную структуру российской науки, и, пусть не без проблем, но все-таки реформаторскую государственную политику в научной сфере и т.д. Основным определителем этих изменений является новый социально-экономический формат для науки в российском социуме. Но неизменным остается то, что можно обозначить словами М.А. Лаврентьева: «Нужно беречь время научного работника, ибо время ученого — народное богатство и тратить его нужно с толком, по-хозяйски. Следует освободить ученых от непроизводительного труда. Здесь у нас непочатый край резервов»*(8).
Одна из наиболее болезненных современных проблем, касающаяся рассматриваемой сферы, связана с тем, что уровень оплаты труда в научной сфере в России все еще настолько низок, что существование ученого на одну зарплату по-прежнему практически невозможно (по крайней мере, во многих случаях). Пытаясь адаптироваться в существующих экономических условиях, большинство научных работников постаралось обзавестись дополнительными источниками дохода. Таким образом, современный российский ученый почти постоянно ищет дополнительный заработок или подрабатывает. Ситуация во многом характерная для всего постсоветского пространства. В Республике Беларусь, к примеру, по данным исследований Института социологии, практически половина научных работников (в том числе около 13% кандидатов и 38% докторов наук) и более 70% аспирантов НАН Белоруссии имеют дополнительные источники доходов*(9). В России этот рубеж уже давно пройден. По данным социологических исследований еще в 2001 г. не имело дополнительного заработка лишь 9% опрошенных научных работников*(10).
Получается, что для выполнения рабочей нагрузки, сопоставимой с нагрузкой научного работника советского периода, современному ученому требуется намного больше усилий.
Конечно, можно сослаться на то, что появление компьютеров, новых средств транспорта и связи, Интернета, организационной и множительной техники во многом облегчило жизнь современного научного работника. Отчасти с этим можно согласиться. Действительно, Интернет, факс, принтер и личный автомобиль помогают сэкономить рабочее время и разнообразят досуг. Но упомянутыми плодами цивилизации пользуются и все остальные. И если учитывать факт, что современная наука потеряла свой некогда высокий социальный статус, то верность высказанного суждения становится очевидной. Современный научный работник затрачивает гораздо больше усилий на условную единицу научной продукции, чем его советский коллега. Учитывая степень возрастания рабочей нагрузки на условиях совмещения (ст. 60.2 ТК РФ) и совместительства (ст. 60.1 ТК РФ), указанное повышение интенсивности труда научных работников можно обозначить показателем в 30-50%. Даже при погрешности в 10% полученная величина достаточно серьезна. Бесспорно, что такому изменению должен соответствовать и свой правовой режим.
Возникает вопрос: соответствует ли указанной интенсификации правовое регулирование времени труда и отдыха современного российского ученого?
Аналогично советскому периоду научным работникам в современной России установлены удлиненные оплачиваемые отпуска. Но продолжительность их осталась той же (36 рабочих дней — для кандидатов наук, 48 рабочих дней — для докторов наук). Указанная регламентация установлена постановлением Правительства РФ от 12.08.1994 г. N 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»*(11). Акцентируя внимание на исключительно трудоправовом аспекте этого обстоятельства, необходимо заметить, что действующие нормативы об отпусках научных работников должны быть приведены в соответствие с новейшим трудовым законодательством России, поскольку они вступили в противоречие с ТК РФ, установившим, как известно, правила предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков в календарных днях.
Напряженная интеллектуальная деятельность, которой, несомненно, является научная работа, требует более длительного отдыха для восстановления работоспособности. Учитывая возросшую интенсивность научного труда в постсоветской России, продолжительность отпусков должна быть больше. По крайней мере, уровень трудоправовых гарантий не должен быть ниже, чем в остальных сферах социальной активности, сопоставимых по напряженности. На поверку же оказывается, что педагоги, например, не только обеспечиваются ежегодными оплачиваемыми отпусками большей длительности (56 календарных дней), но еще и имеют право раз в десять лет использовать по своему желанию длительный оплачиваемый отпуск сроком до одного года. У этих положений существует четкая законодательная основа (ст.ст. 334, 335 ТК РФ) и соответствующая подзаконная нормативная конкретизация. Так, продолжительность отпусков педагогических работников установлена постановлением Правительства РФ от 1.10.2002 г. N 724 «О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам образовательных учреждений»*(12). В отношении научных работников ничего подобного не сделано. Поэтому видится совершенно необходимым не только увеличить продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков научным работникам, как минимум, до 56 календарных дней, но и предусмотреть в ТК РФ возможность предоставления указанной категории работников не реже одного раза в 10 лет оплачиваемого отпуска продолжительностью до одного года. В целях стимулирования повышения научной квалификации, в отличие от практики предоставления отпусков педагогическим работникам, желательно предусмотреть дифференцированный подход к решению этого вопроса, учитывая существующую градацию научных работникам по степеням и званиям.
Что касается особенностей правового регулирования рабочего времени, необходимо отметить, что замечание, высказанное в отношении недостаточной регламентации «стимулирования досугом», справедливо и в отношении рабочего времени научных кадров. Как уже отмечалось, с нормативным обоснованием сокращенного рабочего дня есть проблемы. Единственным явно доказанным исключением по вопросам рабочего времени научных работников является все еще действующее постановление СНК СССР от 6.01.1941 г. «Об освобождении академиков и отдельных научных руководителей научно-исследовательских институтов от регистрации прихода на работу и ухода с работы»*(13). В соответствии с данным документом Президиуму АН СССР и президиумам некоторых отраслевых академий наук было разрешено освобождать от регистрации прихода на работу и ухода с работы в научно-исследовательских институтах академиков, а также отдельных научных руководителей, имеющих ученое звание профессора или ученую степень доктора наук, и предоставлять им право вести научную работу в течение установленного 8-часового рабочего дня вне данного учреждения. По мнению Г.С. Скачковой, указанную регламентацию необходимо распространить и на иные категории научных работников, и ничто, по ее мнению, не мешает это сделать прямо сейчас через локальные акты научных учреждений*(14).
Несмотря на явный недостаток в дифференциации правового регулирования режима рабочего и внерабочего времени научных кадров, предложенная новация вряд ли целесообразна. Во-первых, научный труд нередко есть труд коллективный. Поэтому здесь должны быть учтены и интересы других работников. Во-вторых, упомянутый нормативный акт 1941 г. потому и существует столько времени, что принадлежит, как представляется, к регламентациям из числа, что называется «не прибавить, не убавить». Возможность работы вне здания работодателя может быть легализована и другими способами, например, путем закрепления в локальном акте «библиотечного четверга» и т.д., указания в трудовом договоре на гибкий график работы, разделение рабочего дня на части и т.д.
Если не вспоминать, как о перманентной константе, о заработной плате, оставаясь в рамках темы статьи, то современные российские научные кадры больше всего нуждаются не в отсутствии регистрации прихода и ухода с рабочего места, а в дополнительных отпусках и сокращенном рабочем времени. И в правовом регулировании этих отношений логика российского законодателя не совсем ясна. К примеру, для педагогов предусмотрена 36-часовая рабочая неделя, а в отношении работников науки действуют общие правила. Конечно, в отдельных локальных нормативных актах и в коллективных договорах можно найти регламентации о сокращенном времени работы, но этого далеко недостаточно.
Для сравнения целесообразно процитировать акты других государств. Например, в Трудовом кодексе Кыргызской Республики согласно ч. 4 ст. 475 научные работники в порядке, установленном законодательством этого государства, пользуются правом на сокращенную рабочую неделю и на удлиненный оплачиваемый отпуск. Каждому работнику должна быть предоставлена возможность осуществлять научные контакты, работать в библиотеках, заниматься консультативной и преподавательской деятельностью. В Украине в соответствии со ст. 6 Закона Украины «Об отпусках» от 15.11.1996 г. научным работникам предоставляется ежегодный основной отпуск продолжительностью до 56 календарных дней в порядке, утверждаемом Кабинетом министров Украины. В ст. 156 Трудового кодекса Республики Беларусь говориться о том, что научным работникам устанавливается основной удлиненный отпуск от 28 до 56 календарных дней.
Резюмируя вышеизложенное, видится целесообразным предусмотреть аналогичные нормы и в ТК РФ. В частности, выглядело бы совершенно оправданным появление правовых норм, касающихся: установления сокращенного рабочего времени для научных работников (не более 36 часов в неделю); режима гибкого рабочего времени, устанавливаемого по желанию научного работника; предоставления научным работникам ежегодных основных удлиненных оплачиваемых отпусков и длительных отпусков, сроком до одного года, предоставляемых не реже одного раза в десять лет и т.д.
С. Воронцов
————————————————————————-
*(1) Право и управление научными организациями / Под ред. В.А. Рассудовского. В.П. Рассохина. М., 1980. С. 327. См. также Фомин В.Г. Бюджет времени научных работников. Новосибирск, 1967. С. 5.
*(2) См. об, например: Рассудовсский В.А. Правой научно-техническое творчество. М., 1975. С. 24.
*(3) См., например: Струмилин С.Г. К методологии учета научного труда. Л., 1932.
*(4) Основные законодательные акты о труде рабочих и служащих. М., 1955. С. 55.
*(5) Трудовое право: Энциклопедический словарь / Под ред. А.И. Денисова. М., 1959. С. 245. К сожалению, не удалось найти прямых нормативных указаний по данному вопросу. Исключение составляют, например, правила о преподавателях вузов и появившиеся позднее отдельные фрагменты Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дается право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и президиумом ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22. В нем, в частности, есть раздел «Лаборатории, научно-исследовательские лаборатории, институты, учреждения и организации лаборатории учебных заведений».
*(6) Сборник законодательных актов о труде. М., 1965. С. 238-239.
*(7) СП СССР. М., 1962. N 7. Ст. 149.
*(8) Лаврентьев В.А. Беречь время ученого // Организация и эффективность научных исследований. Новосибирск, 1964. С. 5.
*(9) Антонова Т.А. О государственной политике в сфере оплаты труда научных работников Белоруссии // Подготовка научных кадров высшей квалификации с целью обеспечения инновационного развития экономики / Под ред. Войтова И.В. Минск, 2006. С. 146.
*(10) Подробнее см., например: Мирская Е. Эмпирические исследования 1994-2001 годов // Отечественные записки. 2002. N 7.
*(11) СЗ РФ. 1994. N 17. Ст. 2002.
*(12) СЗ РФ. 2002. N 40. Ст. 3935. В науке трудового права доказана общность тру да научных работников и научно-педагогических работников. См. об этом, например. Дмитриева И.К. Трудовой договор научно-педагогических работников вузов. М., 1991. С. 144.
*(13) СП СССР. 1941. N 2. Ст. 37.
*(14) Скачкова Г.С. Некоторые особенности правового регулирования трудовых отношений научных работников. С. 183.
НЕНОРМИРОВАННЫМ РАБОЧИМ ДЕНЬ
ДЗУГКОЕВА Зарина Вадимовна,
аспирантка кафедры трудового права и права социального обеспечения Московской государственной юридической академии им. О.Е. Кутафина (МГЮА)
Краткая аннотация: статья посвящена исследованию одного из видов режима рабочего времени - ненормированного рабочего дня. Анализируется содержание понятия «ненормированный рабочий день», выявляются противоречия в правовом регулировании этого режима, вносятся предложения по совершенствованию действующего трудового законодательства в указанной сфере: определение пределов продолжительности времени и компенсаций, а также круга лиц, которым ненормированный рабочий день не должен устанавливаться.
This article is dedicated to one of the forms of working conditions - unlimited workday. The article analyzes the content of such concept as «unlimited workday», reveals conflicts in legal regulations of such order, and makes suggestions on improvement actual labour law in mentioned sphere: definition and compensations, and also circle of persons to whom unlimited workday shouldn"t to provide.
Ключевые слова: режим рабочего времени; ненормированный рабочий день; продолжительность рабочего времени; эпизодичность; необходимость.
Working time regimen; unlimited workday; working time duration; episodically; necessity.
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК РФ)1.
Полагаем, что используемый законодателем термин «ненормированный рабочий день» недостаточно корректный, поскольку «ненормированность» как таковая имеет отношение не к рабочему дню в целом (он является нормированным, т.е. установленной продолжительности), а к работе за пределами установленной продолжительности рабочего дня, которая, по смыслу закона, также должна нормироваться и учитываться. Кроме того, в ст. 101 ТК РФ говорится лишь о дне, а гл. 16 ТК РФ регулирует «Режим рабочего времени» в целом.
Следует согласиться с Л.Я. Островским,
что ненормированный рабочий день не является какой-то особой нормой рабочего времени, отличающейся от нормального или сокращенного рабочего дня, и уже с этой точки зрения не может быть поставлен в ряд с ними.2
Исторически основным критерием для ненормированного рабочего дня называлось увеличение объема работы. Так, например, Н.Г. Александров определил «ненормированный рабочий день как день, который не ограничен во времени, а ограничен объемом работы»3. Е.А. Панова ненормированный рабочий день рассматривает как неограниченный твердо установленным количеством часов, а определяемый объемом работы.4 Авторы Энциклопедического словаря «Трудовое право» определяют ненормированный рабочий день как «вид рабочего дня работников, труд которых по характеру их деятельности не может быть ограничен рамками нормального рабочего дня»5.
На наш взгляд, такие определения не отвечают правовой природе рабочего дня. Беря
1 Трудовой кодекс РФ. Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 3.
Островский Л.Я. Рабочее время по советскому трудовому зако-
нодательств. Мн.: Изд-во АН БССР, 1963. 157 с.
3 Александров Н.Г. Советское трудовое право. Госюриздат, 1952. С. 203-204.
4 Панова Е. А. Правовое регулирование труда в совхозах. М., Госюриздат, 1960. С. 56.
5 Трудовое право: Энциклопедический словарь. М.: БСЭ, 1959. С. 246.
за критерий определения понятия ненормированного рабочего дня объем работы или круг обязанностей, авторы недооценивают значение рабочего времени как важнейшего элемента меры труда.
В ст. 101 Трудового кодекса РФ подразумевается тот режим работы, который характеризует временную составляющую труда работника. Об этом же свидетельствуют названия раздела и главы Кодекса - «Рабочее время» и «Режим рабочего времени».
1) ненормированный рабочий день - это особый режим работы;
2) он устанавливается только для отдельных работников, перечень которых должен быть закреплен первоначально коллективным договором или другим нормативным актом;
3) для привлечения работников к работе на условиях ненормированного рабочего дня необходимо распоряжение работодателя;
4) режим ненормированного рабочего дня применяется исключительно при необходимости;
5) к работе на условиях ненормированного рабочего дня работники могут привлекаться эпизодически (т.е. от случая к случаю, а не систематически);
6) ненормированный рабочий день означает выход за пределы нормальной продолжительности рабочего времени;
7) в условиях ненормированного рабочего дня работник должен выполнять не дополнительную работу, а свои трудовые функции.
Таким образом, в отношении ненормированного рабочего дня квалифицирующим признаком особого режима работы выступает его отличие по любому из указанных выше параметров от общеустановленного режима работы в организации. Причем, в соответствии с содержанием критерия, указанного в пункте 6, такое отличие должно быть в сторону увеличения от нормы. Подобное пояснение представляется необходимым в связи с тем, что и неполный рабочий день, и неполная рабочая неделя, и почасовая оплата также являются особенностями режима рабочего времени, однако
эти положения в данном случае не выступают в качестве квалифицирующих.
В литературе было высказано мнение о необходимости установить удлиненный рабочий день для лиц, у которых переработка носит постоянный характер.6 На наш взгляд, такая точка зрения не согласуется с позицией законодателя. Ненормированный рабочий день лишь допускает возможную переработку, а не предполагает переработку, носящую постоянный характер. Поэтому положение, когда отдельные категории работников, имеющие ненормированный рабочий день (например, топ менеджеры), систематически работают во внеурочное время, является ненормальным. Для устранения такого положения целесообразно изменить режим рабочего времени, установить им суммированный учет рабочего времени.
Определение и содержание понятия режима работы вызывает оживленные споры среди ученых-специалистов по трудовому праву.7 Так, отсутствие установленной продолжительности ненормированного рабочего дня дает основания рассматривать его как оценочное понятие в трудовом праве. Во-первых, по субъективному составу установления - ненормированный рабочий день связан с перечнем. Во-вторых, продолжительность труда лиц с ненормированным рабочим днем не может протекать беспредельно, неограниченно во времени. Действительное значение ненормированного рабочего дня заключается не в отсутствии государственного (законодательного) регулирования, а в том, что при известных обстоятельствах, в порядке исключения и при условиях особой материальной компенсации (дополнительный отпуск) допускается работа сверх норм.
Полагаем, что ст. 101 ТК РФ не противоречит ст. 37 Конституции РФ и ст. 2, 4, 21, 22,
6 Венедиктов В.С. Правовое регулирование рационального использования рабочего времени: Автореф. дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. Харьков, 1984. 15 е.; Воеводенко Н.К. Совершенствование трудового законодательства о работниках с ненормированным рабочим днем // Проблемы государства и права. Труды научных сотрудников и аспирантов. М., 1974, Вып. 9. С. 199-208 и др.
7 Процевский А.И. Рабочее время и рабочий день по советскому трудовому праву. М.: Госюриздат, 1963. 182 е.; Муксинова Л.А. Рабочий день и рабочая неделя по советскому трудовому праву: Автореф. дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. М., 1962. 16 е.; Муксинова Л.А. Проблемы регулирования рабочего времени в СССР. М.: Юрид. лит-ра, 1969. 216 е.; Силаев В. Ненормированный рабочий день // Социалистическая законность. М., 1970. № 5. С. 68-69 и др.
91, 99 ТК РФ. Статья 37 Конституции РФ устанавливает запрет на принудительный труд, к которому в соответствии со ст. 4 ТК РФ, в частности, относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), согласно ТК РФ он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с выплатой ему заработной платы не в полном размере.
Работник, работающий на условиях ненормированного рабочего дня, в настоящее время привлекается к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени (фактически к сверхурочной работе) в упрощенном порядке без четкой регламентации таких понятий, как «при необходимости» и «эпизодически» (для сравнения: порядок привлечения к сверхурочным работам установлен ст. 99 ТК РФ), не получает оплату за свой труд в нарушение ст. 37 Конституции РФ, ст. 21 и ст. 22 ТК РФ, и за отказ от работы за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в соответствии с гл. 30 ТК РФ. При этом, в нарушение ст. 91 ТК РФ работодатель не учитывает время, фактически отработанное работником сверх установленной его продолжительности, что влечет за собой нарушение ограничения на сверхурочные работы, установленного ст. 99 ТК РФ. Следствием увеличения фактической продолжительности рабочего времени является уменьшение времени отдыха, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению, что не соответствует, в частности, нормам ст. 37 Конституции РФ, ст. 2, 21 и 22 ТК РФ.
Поскольку законодательно не определены критерии эпизодичности привлечения к труду в рамках ненормированного дня и максимальное количество часов переработки, то на практике очень часто возникают споры между работником и работодателем. Попробуем разобраться.
Еще одной особенностью данного режима труда является возможность работодателя привлекать сотрудника как до начала, так и после окончания смены без получения его согласия на работу сверх нормы (Письмо Роструда от 07.06.2008 № 1316-6-1). Эта позиция подтверждается и недавно выпущенным Письмом Минтруда от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616. В письме чиновники напоминают, что введение режима ненормированного рабочего дня не должно менять установленную продолжительность рабочего времени, а переработка не должна приводить к превращению ненормированного рабочего дня в удлиненный.
Если в трудовом договоре работника отсутствует условие о ненормированности его рабочего времени, но он эпизодически привлекается к работе за пределами своей рабочей нормы, такой сотрудник может также претендовать на дополнительные выходные. Однако может выбрать и компенсацию деньгами. В этом случае руководствоваться нужно новой редакцией ст. 119 ТК — из нее исключена норма о том, что если работодатель за использование сотрудника в режиме ненормированного дня не предоставляет дополнительного отпуска, переработка сверх нормы продолжительности рабочего времени с письменного согласия сотрудника компенсируется как . Таким образом, законодатель не признает переработку при ненормированном дне сверхурочной работой, которая должна компенсироваться дополнительной оплатой и имеет ограничения по часам.
Вместе с тем на сотрудников, чей трудовой день ненормирован, распространяются в части начала и окончания рабочего дня, предоставления им еженедельных выходных и отдыха в праздничные дни. А это значит, что привлечь сотрудника к дополнительной работе в выходные и праздники можно только с соблюдением норм ст. 113 и ст. 153 ТК РФ . Об этом также напоминается в Письме Минтруда № 14-2/ООГ-8616.
Труд в ночное время также является отклонением от нормы, поэтому должен оформляться надлежащим образом и оплачиваться в повышенном размере, установленном локальными актами или (ст. 154 ТК РФ ).
Кому устанавливается ненормированный день
Законодательство не ограничивает работодателя в выборе должностей, которым можно установить ненормированный рабочий день. Однако к определению такого перечня нужно подойти с учетом характера работ и не включать в него все должности, имеющиеся на предприятии. Это может вызвать вопросы у проверяющих.
Перечень должностей может быть оформлен в виде отдельного локального нормативного акта или включен в коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка. Также его необходимо согласовать с представительным органом работников (при его наличии).
Образец приказа об утверждении перечня должностей
Документальное оформление условий
При приеме на работу сотрудника необходимо ознакомить с коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка и другими локальными нормативными актами, действующими в организации и касающимися его трудовой функции. После этого с сотрудником заключается трудовой договор, в котором внесено условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня. Подписывая его, работник соглашается с характером работы, предполагающей переработки.
Образец трудового договора
Также данное условие нужно указать в приказе о приеме на работу.
Образец приказа
Стоит отметить, что если с сотрудником заключен трудовой договор по должности, отсутствующей в утвержденном перечне профессий с ненормированным рабочим днем, то данное условие неправомерно. Следовательно, работник имеет право отказаться работать сверх продолжительности рабочего дня и по этому основанию его нельзя привлечь к дисциплинарной ответственности.
Если сотрудник переведен на должность, по которой установлен ненормированный день, то работодателю следует:
- ознакомить его с локальными нормативными актами, содержащими перечень должностей с ненормированным рабочим днем;
- заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о включении условия ненормированного дня и компенсации за такой характер работы;
- издать соответствующий приказ (в свободной форме).
Если у сотрудника исключается условие о ненормированном дне, то работодателю необходимо заключить с ним дополнительное соглашение, в котором будет содержаться другой режим работы, и издать соответствующий приказ.
Оформление привлечения к труду сверх нормы
Процедура привлечения работников к труду сверх нормы при ненормированном рабочем дне не регламентирована. На практике зачастую привлечение осуществляется на основании устного распоряжения начальника или по инициативе самого сотрудника, не успевшего завершить задание. Представляется, что для гарантии прав работников им целесообразно требовать от работодателя письменного распоряжения о привлечении к труду сверх нормы, в противном случае будет затруднительно доказать наличие такового волеизъявления работодателя.
Учет работы
Учет рабочего времени сотрудника с ненормированным днем ведется без учета времени, отработанного сверх нормы. Это обусловлено тем, что ему не производится денежная компенсация, как в случае со сверхурочной работой, а предоставляется ежегодный дополнительный отпуск. Но поскольку статьей 91 ТК РФ определено, что работодатель обязан вести , фактически отработанного каждым работником, работодатель может вести такой учет отдельным самостоятельно разработанным документом, например журналом учета или отдельным табелем. Это может пригодиться, если во время выполнения работы за пределами продолжительности рабочего времени случится внештатная ситуация.
Неполное рабочее время и совместительство
Согласно статье 101 ТК РФ , работнику, работающему на условиях , можно установить ненормированный день, если ему установлена неполная рабочая неделя, но с полным рабочим днем (сменой).
Если же работнику установлен неполный рабочий день, то установить ему еще и ненормированный рабочий день невозможно. В таком случае один из режимов труда полностью теряет свой смысл.
Также в законе нет запрета на установление ненормированного дня . Но здесь есть свои особенности:
- если совместителю устанавливается продолжительность трудового дня не более 4 часов, то такой рабочий день считается неполным. Следовательно, установить ненормированный рабочий день нельзя;
- если совместитель по основному месту работы в какие-то дни свободен от исполнения трудовых обязанностей, то он может трудиться полную смену при неполной рабочей неделе. Вот в таком случае ему можно будет установить ненормированный рабочий день (согласно ст. 101 ТК РФ ) и, соответственно, компенсацию в виде ежегодного оплачиваемого отпуска не менее трех календарных дней.
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
Работнику, работающему на условиях неполного рабочего времени, ненормированный рабочий день может устанавливаться, только если соглашением сторон трудового договора установлена неполная рабочая неделя, но с полным рабочим днем (сменой).
Комментарии к ст. 101 ТК РФ
1. В комментируемой статье раскрывается понятие "ненормированный рабочий день" и указывается, что перечень должностей работников с таким рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников. В статье впервые на законодательном уровне раскрываются основные признаки этого вида рабочего дня: работа по распоряжению работодателя за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
2. Ненормированный рабочий день, как указано в комментируемой статье, устанавливается для отдельных категорий работников с особыми условиями труда, когда по производственной необходимости в отдельные дни недели допускается выполнение ими работы сверх нормальной продолжительности рабочего дня, как правило, без дополнительной оплаты или компенсации в виде отгула. Поэтому ненормированный рабочий день вводится для некоторых категорий работников, обычно занимающих руководящие должности в организации, и для специалистов, труд которых не поддается учету во времени. Например, Правлением Пенсионного фонда РФ 1 ноября 2007 г. принято Постановление N 274п "Об утверждении Перечня должностей работников системы ПФР с ненормированным рабочим днем и установлении продолжительности ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам системы ПФР".
Однако на этих работников распространяются общие правила, касающиеся времени начала и окончания работы. Их переработки не считаются сверхурочными работами и не подлежат поэтому повышенной оплате. Компенсация за переработку в отдельные дни недели сверх установленной продолжительности рабочего дня предоставляется в виде дополнительного оплачиваемого отпуска. Порядок предоставления такого отпуска определяется в локальных нормативных актах или в трудовом договоре при приеме на работу, поскольку ненормированный рабочий день является одним из условий труда этих работников (ст. 119 ТК).
Установление ненормированного рабочего дня не означает, что на этих работников не распространяются основные положения трудового законодательства о нормах рабочего времени и времени отдыха. Поэтому привлечение к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени не может быть систематическим.
3. При привлечении работника к работе за пределами нормального рабочего дня согласия от него не требуется, так как этот вопрос оговаривается при заключении трудового договора.
В некоторых нормативных актах установлено, что для определенных категорий работников вводится ненормированный рабочий день, например для водителей легковых автомобилей, кроме водителей такси (Положение об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей утв. Приказом Минтранса России от 20 августа 2004 г. N 15).
4. В письме Федеральной службы по труду и занятости от 7 июня 2008 г. N 1316-6-1 "О работе в режиме ненормированного рабочего дня" говорится о том, что в соответствии со ст. 101 ТК ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.
Работник может привлекаться к выполнению своих трудовых функций как до начала рабочего дня (смены), так и после окончания рабочего дня (смены).
Из ст. 119 ТК в новой редакции исключена норма о том, что в случае, если работодатель за использование работника в режиме ненормированного рабочего дня не предоставляет дополнительного отпуска, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.
Таким образом, ТК не признает переработку при режиме ненормированного рабочего дня сверхурочной работой, при которой должны соблюдаться определенные гарантии (например, ограничение часов переработки, дополнительная оплата), а ст. 97 ТК, предусматривающая возможность переработки в двух случаях (для сверхурочной работы и для работ в условиях ненормированного рабочего времени), фактически это подтверждает. Иными словами, за работу в режиме ненормированного рабочего дня предоставляется компенсация только в виде дополнительного отпуска, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может быть менее 3 календарных дней.
Вместе с тем введение ненормированного рабочего дня для работников не означает, что на них не распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, порядок учета рабочего времени и т.д. Эти работники на общих основаниях освобождаются от работы в дни еженедельного отдыха и праздничные дни.
Таким образом, привлечение работников, которым установлен ненормированный рабочий день, к работе в их выходные и нерабочие праздничные дни должно осуществляться с применением положений ст. ст. 113 и 153 ТК.
Следует также иметь в виду, что привлечение работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени не должно носить систематического характера, а должно происходить время от времени (эпизодически) и в определенных случаях.
Новая редакция Ст. 101 ТК РФ
Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.
Работнику, работающему , ненормированный рабочий день может устанавливаться, только если соглашением сторон трудового договора установлена неполная рабочая неделя, но с полным рабочим днем (сменой).
Комментарий к Статье 101 ТК РФ
Ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации.
Особенность рассматриваемого режима работы времени заключается в том, что работник подчиняется общему режиму работы организации, но может задерживаться на работе по просьбе работодателя для выполнения своих трудовых обязанностей сверх обычной рабочей смены или вызываться на работу до начала рабочего дня.
Следует обратить внимание, что к работе с ненормированным рабочим днем работники могут привлекаться только для выполнения своих трудовых функций, которые они должны осуществлять по трудовому договору. Следовательно, нельзя обязать работника выполнять какие-либо другие виды работ, в том числе и за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
Трудовой кодекс РФ закрепляет, что ненормированный рабочий день устанавливается лишь для отдельных работников, включенных в специальный перечень (он прилагается к коллективному договору или правилам внутреннего распорядка, действующим в организации). Этот перечень может быть установлен также в отраслевых, региональных и других соглашениях.
Ненормированный рабочий день может применяться для лиц административного, управленческого, технического и хозяйственного персонала; лиц, труд которых не поддается учету во времени; лиц, которые распределяют время по своему усмотрению; лиц, рабочее время которых по характеру работы дробится на части неопределенной длительности.
Следует обратить внимание на то, что, применяя правила статьи 101 Трудового кодекса РФ, работодатель не должен получать согласия ни самого работника, ни представительного органа работников на привлечение (в дни производственной необходимости) работников к работе сверх установленной продолжительности рабочего времени. Это право работодателя уже предусмотрено в условиях трудового договора. Работник при этом не вправе отказаться от выполнения таких работ. В противном случае - налицо грубое нарушение трудовой дисциплины. Заметим, что в данной статье содержится определение ненормированного рабочего времени, в котором сказано, что в соответствии с этим режимом работы работники могут привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для данного работника продолжительности рабочего времени.
Установление ненормированного рабочего дня не означает, что на этих работников не распространяются основные нормы трудового законодательства о нормах рабочего времени и времени отдыха. Поэтому привлечение к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени не может быть систематическим.
Поскольку режим работы с ненормированным рабочим днем предполагает определенные переработки сверх нормальной продолжительности рабочего времени, Кодекс, в качестве компенсации, предусматривает, что работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. В случае, когда такой отпуск (не менее трех календарных дней) не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени компенсируется с письменного согласия работника как сверхурочная работа (ст. 119 Трудового кодекса РФ).
Другой комментарий к Ст. 101 Трудового кодекса Российской Федерации
1. Своеобразие режима ненормированного рабочего дня состоит в том, что работник может по распоряжению работодателя выполнять свои трудовые обязанности за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для него в соответствии с Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. В ст. 101 ТК РФ подчеркивается, что такие переработки допускаются лишь в случае необходимости и должны носить не систематический, а эпизодический характер.
2. В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем обычно включаются работники.
Загрузка...
